Seconda possibilità dopo l'annunciata riforma fallimentare: opportunità, ma meno

Il 14 gennaio 2022, il progetto di riforma della legge fallimentare è stato pubblicato nella Gazzetta ufficiale dei Tribunali generali, il cui obiettivo principale è il recepimento della direttiva (UE) 2019/1023 del Parlamento europeo e del Consiglio, del 20 giugno 2019, in materia di ristrutturazione e insolvenza, e che, se approvata nei termini stabiliti nel suo testo, comporterà una svolta nella procedura «Second Chance», giusto quando l'aumento delle procedure concorsuali è prevedibile alla scadenza dell'ultima moratoria concordata in materia fallimentare nel dicembre 2021.

Per «Second Chance» intendiamo il meccanismo esistente nelle procedure fallimentari in modo che i privati e i lavoratori autonomi possano eliminare, in base a determinati requisiti, in tutto o in parte, i debiti che hanno generato e che a causa di una cattiva situazione economica causata da un indebitamento eccessivo non possono soddisfare.

Questo rimedio è stato introdotto dalla legge 25/2015, del 28 luglio, dei meccanismi della seconda opportunità, della riduzione dell'onere finanziario e di altre misure sociali, con l'obiettivo di amplificare gli effetti della ripresa economica dopo la crisi del 2008 in modo che, secondo la sua relazione esplicativa, «una persona fisica, nonostante un fallimento economico aziendale o personale, ha la possibilità di rimettere in sesto la propria vita e persino di rischiare nuove iniziative, senza dover portare con sé all'infinito una lastra di debito che non potrà mai soddisfare».

Ciò aveva lo scopo di modulare il rigore di uno dei principi fondamentali del nostro ordinamento giuridico contenuto nell'articolo 1911 del codice civile, secondo il quale il singolo debitore è responsabile delle sue obbligazioni con tutti i suoi beni presenti e futuri, e di avvicinarlo alla responsabilità limitata di cui godono i soci delle società rispetto al capitale versato; ciò si ottiene, non solo con il riconoscimento di accordi tra creditori e debitori in cui riduzioni e detrazioni del debito i ritardi di pagamento sono concordati, ma anche, in caso contrario possibile, e poiché tutti i suoi beni sono stati liquidati, è ammessa la «remissione» di quanto gli è dovuto, quella che è diventata nota dal punto di vista tecnico-legale come esonerazione delle passività insoddisfatte, vera base della seconda possibilità.

Per l'applicazione di questo meccanismo, attualmente devono essere soddisfatte due condizioni: che il debitore abbia agito in buona fede e che i suoi beni debbano essere preventivamente liquidati. In buona fede, dobbiamo intendere il creditore che non è stato dichiarato «colpevole» nel fallimento, comprendendo che tale colpa esiste quando il debitore ritarda la richiesta di procedura fallimentare, danneggiando i suoi creditori, o quando il debitore ha precedenti condanne in una sentenza definitiva per reati contro la proprietà, contro l'ordine socioeconomico, falsità documentaria, contro il Tesoro pubblico e la previdenza sociale contro i diritti dei lavoratori nel dieci anni prima della dichiarazione di fallimento. D'altra parte, il debitore deve mettere i suoi beni a disposizione dei creditori in modo che possano essere liquidati attraverso la loro vendita e, con il risultato ottenuto, paga i creditori a seconda dei casi.

Con queste due condizioni fondamentali, una volta determinata l'impossibilità di coprire i debiti con i beni accumulati, il giudice può concedere l'esenzione delle passività insoddisfatte, portando alla chiusura del fallimento, in modo che il debitore possa ottenerne il recupero e il reinserimento nella vita economica.

Ebbene, fino all'entrata in vigore del testo unico della legge fallimentare approvato dal regio decreto legislativo 1/2020, del 5 maggio, quella «tabula rasa» che implica l'esenzione delle passività insoddisfatte ha influito anche sui crediti pubblici, cioè sui debiti che la persona fisica in bancarotta potrebbe avere con il Tesoro pubblico o con il Tesoro generale della previdenza sociale, e ciò in applicazione di una sentenza della Corte Suprema (Sentenza 381/2019, del 2 luglio) che ha esteso la grazia a questo tipo di credito; tuttavia, il testo consolidato del La legge fallimentare, andando oltre il mandato conferito per il consolidamento, ha escluso questo tipo di credito dall'esenzione.

È vero che nei mesi successivi all'entrata in vigore di questa norma, i tribunali responsabili del trattamento del fallimento hanno applicato a maggioranza l'interpretazione data dalla Corte suprema; tuttavia, la nuova riforma della legge fallimentare, il cui progetto è stato pubblicato lo scorso gennaio, sebbene consentirà l'accesso a questo meccanismo senza dover liquidare completamente il patrimonio attivo del debitore, riconosce esplicitamente i limiti di esenzione a un determinati tipi di debito, compresi quelli di diritto pubblico, insieme ai debiti o ai debiti alimentari derivante da un reato o da una responsabilità extracontrattuale.

Sfortunatamente, questa limitazione impedirà effettivamente ai singoli e ai singoli imprenditori di reintegrarsi nella vita economica, tenendo conto che durante questo periodo di pandemia, è molto probabile che la maggior parte dei debiti derivi da frazioni e differimenti di imposte o contributi previdenziali che non sono stati soddisfatti a causa della mancanza di liquidità a fronte delle chiusure e delle riduzioni dell'attività commerciale come misura adottata per frenare la pandemia di COVID-19, nonché impossibilità di restituire crediti ICO. COVID-19.

Inoltre, questa protezione del credito pubblico richiederà non solo l'assenza di precedenti penali nei reati economici da parte del fallito, ma anche che il fallito non sia stato sanzionato per violazioni fiscali, previdenziali o sociali nei dieci anni precedenti la richiesta di esonero, rendendo così difficile la concessione dell'esenzione.

Pertanto, se la riforma fallimentare sarà approvata nei termini contenuti nel disegno di legge, fallirà rispetto al motivo che dà senso alla seconda possibilità; sarà difficile salvare i debitori dalla morte economica che sono privati della possibilità di esonerare i debiti contratti con il tesoro, riducendo l'efficienza del sistema e condannando, ancora una volta, a rivolgersi all'economia sommersa per alleviarne le conseguenze morte.

Hortensio Santos (Avvocato T&L)