Os hotéis Adults Only e o direito de admissão versus o direito de acesso do consumidor - são realmente compatíveis?

No nosso ordenamento jurídico, cuja fonte jurídica suprema é a Constituição espanhola, que preserva, de forma preferencial, direitos fundamentais como o princípio da igualdade previsto no artigo 14.º, não existe qualquer razão justificada ou proporcional para proibir um menor de entrar num hotel desta natureza .

Assim, a redação literal do artigo 14º, enquanto princípio de igualdade constitucional, estabelece para todas as esferas da sociedade que:

Os espanhóis são iguais perante a lei, não podendo existir qualquer discriminação em razão do nascimento, raça, sexo, religião, opinião ou qualquer outra condição ou circunstância pessoal ou social.

Assim, o facto de o estabelecimento hoteleiro negar ou proibir uma reserva por incluir menores no grupo é, ab initio, inconstitucional, pois contraria o espírito constitucional da igualdade, ao infligir aos menores uma discriminação óbvia baseada na sua circunstância pessoal, ou seja, na sua IDADE.

Não obstante o exposto, as recusas que certos estabelecimentos hoteleiros alegam, sem prejuízo de serem legalmente surpreendentes, talvez se devam ao conceito erróneo que têm do exercício da liberdade do empresário, também previsto na nossa Constituição espanhola, artigo 38.

Este artigo, ao contrário do artigo 14º, não é um direito fundamental, mas sim um princípio orientador da política social e económica, sendo, por isso, um direito limitado e sujeito a condições lógicas e não arbitrárias, ou seja, não pode ser exercido de forma absoluta, podendo e devendo ser restringido por razões imperiosas de interesse geral dignas de proteção.

Assim, no exercício desta liberdade empresarial, o estabelecimento hoteleiro poderia alegar em sua defesa o exercício do tão propalado Direito de Admissão . No entanto, tal como no caso em apreço, este Direito de Admissão nunca deverá limitar o Direito de Acesso a um estabelecimento hoteleiro de forma arbitrária ou indiscriminada, pois é precisamente este Direito de Acesso que assenta no já referido princípio da igualdade constitucional constante do artigo 14º da nossa Carta Magna.

Um estudo comparativo da legislação turística das Regiões Autónomas em matéria de estabelecimentos hoteleiros revela que nenhuma delas permite restringir o acesso aos estabelecimentos hoteleiros por razões desta natureza (discriminatórias).

Esta posição, sem dúvida, restringe justificadamente a liberdade empresarial do artigo 38º da Carta Magna por razões imperativas dignas de proteção (artigo 14º da Constituição espanhola), mas o que não é proibido por estes regulamentos autónomos é que as empresas hoteleiras possam dirigir a sua publicidade ou promoção única e exclusivamente a um público ou grupo específico .

Finalmente, como exemplos óbvios de práticas compatíveis com o princípio constitucional da igualdade, encontramos opções viáveis e razoáveis:

 (i) A entrada de menores não é proibida, mas o estabelecimento não dispõe de camas suplementares, berços ou outras camas. (ii) A promoção publicitária centra-se especialmente em determinados grupos ou colectivos (solteiros, recém-casados, etc.), sem interesse ou impacto no turismo familiar com menores.

É POSSÍVEL APRESENTAR UMA QUEIXA NUM CASO EXCEPCIONAL DE RECUSA DE ENTRADA DE UM MENOR?

Evidentemente, pois há uma clara violação de um direito fundamental tão essencial como o da Igualdade, para além do Direito de Acesso do Consumidor/Utilizador.

Por conseguinte, no caso de se deparar com uma tal proibição num caso excecional (por exemplo, ser o único hotel da zona para assistir a um casamento e não ter a possibilidade de ficar num outro hotel moderadamente próximo), o primeiro passo será denunciar essa discriminação e proibição através do formulário de reclamação obrigatório, que será processado de acordo com o procedimento de Defesa do Consumidor (Mediação/Arbitragem).

Apesar disso, o consumidor pode ir mais longe e, se considerar que a consequência de tal proibição é digna de uma condenação judicial, dada a gravidade material e formal da mesma, pode intentar uma ação judicial (processo) para obter a nulidade das cláusulas relativas ao direito de admissão do referido estabelecimento, por serem contrárias à lei, neste caso, à Constituição.

O procedimento a seguir seria o previsto na Lei Geral dos Consumidores e Utilizadores.

Não obstante o acima exposto, a opção mais razoável é que as famílias com crianças se abstenham de frequentar esses hotéis pelas razões apontadas (publicidade para casais ou solteiros e falta de serviços complementares para crianças). Por outras palavras, aplica-se antes de mais o bom senso esperado, com exceção de casos singulares/excepcionais como o exemplo acima descrito.

PODE O DIREITO DE ADMISSÃO PREVALECER EM TAIS CASOS?

Como já se referiu, o direito de admissão está abrangido pelo direito à liberdade de empresa previsto no artigo 38.º da Constituição, mas deve ser exercido sob as regras da necessidade e da proporcionalidade, e deve sobretudo respeitar o referido direito fundamental à igualdade, razão pela qual podemos afirmar que, por todas as razões acima descritas, não prevalece, pois deve sempre basear-se em condições objectivas, adequadas e equitativas.

Tudo isto, sem prejuízo da possibilidade de coexistência pacífica de hotéis de natureza diferente, mediante uma clara publicitação do público-alvo.

Portanto, embora não se possa proibir a entrada de menores, há sempre formas respeitosas de exercer este objetivo comercial, tanto por parte do operador hoteleiro como do consumidor/cliente, que, insistimos, deve agir de forma lógica e com bom senso nos termos e conselhos acima enumerados.

Marta Rosas (Advogada Directora T&L)