Intrusão na atividade de uma Agência de Viagens

Neste artigo abordarei um tema muito atual, - não porque tenha surgido agora nestes tempos - mas por causa dessas circunstâncias mais difíceis de perda de emprego devido às medidas que tiveram de ser tomadas para combater a COVID-19, e que não há outra escolha senão tentar avançar com o que agora é chamado de empresa há algum tempo. A isto acresce o facto de o lockdown devido à Covid-19 ter dado um grande impulso à utilização de meios online que facilitam em maior medida a mediação turística, o que pode levar à prática de agentes de viagens para quem não o é.

Não devemos perder de vista o facto de a atividade das agências de viagens estar regulada, pelo que o empreendedorismo no setor das agências de viagens sem cumprir os requisitos obrigatórios passa pela realização de comportamentos profissionais intrusivos.

Assim, esta prática envolve um risco elevado no mercado porque tem consequências em detrimento, por um lado, dos direitos e garantias do consumidor, por outro, da concorrência no mercado, o que é descrito como injusto para os órgãos legais; e, por último, representa uma violação da ordem pública em termos de não cumprimento das obrigações legais estabelecidas nos regulamentos legais relativos à exclusividade que as agências de viagens detêm na organização e venda de viagens organizadas.

É verdade que a necessidade do empreendedorismo acima descrita reflete-se na grande tentação profundamente enraizada na idiossincrasia perversa do nosso país de realizar, neste caso, a atividade de agência de viagens para aqueles que não estão legalmente registados nos correspondentes Registros existentes para o efeito em cada uma das comunidades autónomas, nem, naturalmente, cumprir as restantes obrigações que os agentes de viagens honestos devem assumir por lei, como o seguro obrigatório de Responsabilidade Civil (em quase todas as comunidades), nem ter as garantias contra insolvência a favor dos consumidores, nem tributar de acordo com o regime de IVA correspondente, etc... Não vou continuar.

O incumprimento destas obrigações coloca o consumidor em primeiro lugar numa situação de risco óbvio ao contratar sem as devidas garantias. Depois, este incumprimento no que respeita às agências de viagens faz com que atuem em situação de concorrência desleal, e por fim, a administração competente do turismo obriga a realizar trabalhos de fiscalização, instrução e sanção que se traduza num investimento de recursos na investigação e prossecução deste tipo de atividade intrusiva, podendo alocar esses recursos a outro tipo de ações, como a promoção do turismo interno.

Os prejuízos causados ao mercado por este tipo de actividade no nosso país são enormes.

Em suma, estamos a falar de um sector cujos serviços são geralmente dirigidos aos consumidores finais de viagens combinadas com destinos, a grande maioria dos quais são no estrangeiro, que, com toda a evidência, devem ser prestadas com as maiores garantias, e claro com o profissionalismo dos agentes que são reconhecidos como tal com o seu registo público nos registos turísticos de cada comunidade.

No nosso país, o regulamento regulatório da atividade das agências de viagens é delegado a cada uma das comunidades autónomas que emitiram a legislação correspondente, que por sua vez foi modificada para se adaptar aos regulamentos europeus, e a sua transposição para os regulamentos nacionais.

Como sabe, existem 17 comunidades autónomas, cada uma delas com 17 regulamentos com o grau de lei que regula a organização do turismo no seu território (com alguma exceção), e com 17 Regulamentos que regulam em profundidade a atividade de uma agência de viagens. Não vou analisar-vos e explicar-vos as 34 regras, mas apenas de uma forma geral e comum, e vou tentar não o fazer de uma forma muito legal.

Escolhi, a título de exemplo, basicamente os regulamentos da Comunidade de Madrid, mas poderiam muito bem ser os de qualquer outra comunidade, que em geral são muito semelhantes nesta questão de intrusão profissional.

Começo por afirmar que as empresas de turismo são definidas como todas aquelas que, a um preço e numa base profissional e regular, permanente ou temporariamente, prestam serviços no domínio do turismo. As empresas de turismo incluem as corretoras, às quais pertencem as agências de viagens.

E o que são as agências de viagens? Portanto, as empresas que, tendo apresentado uma declaração responsável à Direção Geral competente no domínio do turismo, se dedicam profissional e comercialmente ao exercício de atividades de mediação e/ou organização de serviços turísticos, podendo utilizar meios próprios para os prestar, e devem estar na posse do correspondente certificado-licença, ou seja, em Madrid o CICMA (Código de Identificação da Comunidade de Madrid, por exemplo nas Ilhas Baleares é o CIBAL, em Castela e Leão é o CICL, etc.)

Além disso, devo recordar que a mediação e organização dos serviços turísticos considerados como viagens organizadas são da competência exclusiva das agências de viagens.

Dito isto, e consequentemente, será sancionada administrativamente a oferta, execução ou publicidade por qualquer meio de divulgação das atividades comerciais das agências de viagens sem estar na posse da correspondente titula-licença, sendo o ficheiro correspondente iniciado ex officio ou a pedido de uma das partes.

Consequentemente, a oferta, a prestação de serviços e a realização de atividades são consideradas infrações muito graves, sem ter apresentado a declaração responsável, exigida pelo regulamento turístico, estabelecendo a pena de uma multa no valor compreendido entre 30.001 e 300.000 euros.

Por outro lado, não podemos deixar de nos referir às novas tecnologias, e à venda online ou “online” de viagens organizadas, — e em resultado do exercício da atividade de agência de viagens -, que além de todos os regulamentos e obrigações acima indicados, deve também cumprir o regulamento específico da Lei 34/2002, de 11 de julho, sobre serviços da sociedade da informação e comércio eletrónico.

Por último, que ações podemos tomar se detetarmos as ações de um intruso profissional no nosso setor?

A questão principal é recolher todo o tipo de provas sobre as ações do intruso no mercado das agências de viagens, como a obtenção da publicidade que utilizam (brochuras, ofertas, promoções, cartazes publicitários, etc.), bem como impressões em papel de ofertas publicadas na internet, por exemplo.

A questão é articular e fundamentar corretamente a possível reclamação às autoridades correspondentes, para a qual sugiro que dirija-se ao seu escritório de advocacia de confiança para que a reclamação seja bem fundamentada e que permita que a administração apropriada inicie o processo sancionatório contra o intruso.

As ações que podem ser tomadas, e com qual administração deverá contactar dependerão de cada situação específica, daí a minha recomendação de ir a um advogado que tratará bem do assunto, uma vez que pode recorrer a vários canais, como uma reclamação à Direção Geral de Turismo em cada comunidade onde o intruso exerça a atividade, ou apresentar uma queixa junto das autoridades de cada comunidade no Serviço de Defesa da Concorrência correspondente, e/ou tomar as correspondentes ações perante os tribunais cíveis por concorrência desleal, ou mesmo, se se tornar algum tipo de golpe ou golpe, perante a jurisdição criminal, uma escolha que dependerá de cada caso específico.

No entanto, em todo o caso, deve ser argumentado e apoiado pelas provas mais fortes que puder encontrar.

José Luis Valencia (Advogado de T&L)